L’affidamento di consulenze, incarichi e rapporti di collaborazione negli Enti e Società pubbliche

Le nozioni di fondo

• La normativa civilistica di riferimento e i tratti distintivi fondamentali tra il contratto d’opera (art. 2222 del Codice civile), la prestazione d’opera intellettuale (art. 2230 del Codice civile), il contratto d’appalto (art. 1655 del Codice civile) e la prestazione di lavoro subordinata (art. 2094 del Codice civile).
• La normativa pubblicistica: in particolare gli operatori economici ex artt.1, co. 1, lett. l), allegato I.1, e 65 del D.Lgs. n. 36/2023; l’art. 7 comma 6 e ss., del D.Lgs. n. 165/2001.

I singoli presupposti di legittimità degli incarichi

• I presupposti soggettivi e oggettivi:
• l’accertamento oggettivo della carenza di personale ed il principio dell’autosufficienza organizzativa (i profili della motivazione dell’atto);
• la qualificazione dell’incaricato (la specializzazione “universitaria” e le eccezioni);
• le competenze dell’Ente (la “funzionalizzazione” dell’incarico);
• l’oggetto dell’incarico (in particolare gli incarichi di studio, consulenza e ricerca e quelli di collaborazione);
• il divieto di eterodeterminazione;
• la temporaneità dell’incarico (le previsioni normative, la proroga e il rinnovo, condizioni e limiti);
• la preventiva determinazione di durata, oggetto e compenso;
• la procedura comparativa e le eccezioni giurisprudenziali.
• Gli ulteriori presupposti per gli Enti Locali:
• gli adempimenti degli Enti Locali;
• i vincoli introdotti dalla Legge di stabilità 2013 e dal D.Lgs. n. 75/2017.
• I presupposti quantitativi, ovvero i limiti di spesa degli incarichi:
• il limite di spesa quantitativo generale ex art. 6, co. 8, del D.L. n. 78/2010;
• il limite quantitativo speciale per gli Enti Locali;
• altri Enti diversi dagli Enti Locali;
• i limiti al trattamento onnicomprensivo.

Profili soggettivi

• La competenza all’affidamento degli incarichi negli Enti Locali e gli obblighi di pubblicazione ex art. 22 del D.Lgs. n. 33/2013.

I destinatari degli incarichi

• A chi può essere affidato l’incarico, i divieti, i casi esclusi.

Il regime dei controlli

• Il controllo sui regolamenti e il controllo sui singoli atti di incarico, tra norme e pronunce.

La responsabilità nell’affidamento degli incarichi

• Gli incarichi illegittimi.
• Gli incarichi in violazione dei limiti di spesa.
• La violazione delle norme in materia di pubblicazione degli incarichi.

Gli incarichi ai legali

• Gli orientamenti in tema di incarichi agli avvocati.
• La posizione della Corte dei conti Emilia-Romagna, sezione controllo, e le possibili obiezioni.
• La disciplina del Codice dei contratti pubblici: profili essenziali.
• La posizione del Consiglio di Stato: il Parere n. 2017 del 3 agosto 2018.
• Le Linee guida ANAC n. 12.
• La sentenza della CGUE 6 giugno 2019, Causa C-264/18.

Gli incarichi nelle Società pubbliche

• Il problema della disciplina applicabile per il conferimento degli incarichi esterni nelle Società pubbliche.
• Le tesi della dottrina e giurisprudenza.
• La necessaria distinzione tra i vari tipi di Società.
• Oneri di vigilanza e sistemi di controlli interni. La necessità di stabilire direttive da parte dell’Ente Locale e relative conseguenze.