Subappalto e avvalimento
Autorizzazione al subappalto, subappalto a cascata,
pagamento dei costi della manodopera senza ribasso,
la patente per i subappaltatori dei cantieri temporanei e mobili
(D.L. n. 19/2024, convertito in L. n. 56/2024, c.d. Decreto “PNRR 4”)
Registrato ad ottobre 2024
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La disciplina del subappalto impone alcune importanti riflessioni con particolare riguardo ai limiti, ai rapporti con l'istituto dell'avvalimento e alle autorizzazioni, specie in riferimento al c.d. subappalto a cascata.
È necessario, inoltre, valutare gli effetti conseguenti alle disposizioni che il Codice ha posto, sin dalla fase di gara, a presidio della tutela dei lavoratori.
In tale contesto, il corso esamina la disciplina sul subappalto, con particolare riferimento ai seguenti istituti:
- definizione di subappalto e differenze con l'avvalimento dei c.d. requisiti non trasferibili;
- la riduzione delle prestazioni che non costituiscono subappalto (lavoratori autonomi e contratti continuativi di cooperazione);
- limiti ex lege e limiti discrezionali al subappalto;
- il subappalto negli incarichi di progettazione;
- l’autorizzazione al subappalto;
- la patente dei subappaltatori dal 1° ottobre 2024;
- la richiesta e l’autorizzazione del subappalto a cascata;
- il trattamento economico e normativo dei dipendenti dell'appaltatore;
- il pagamento del costo della manodopera senza ribasso;
- i controlli in fase di esecuzione.
Qualificazione stazioni appaltanti
Il corso è valido ai fini del percorso di qualificazione delle stazioni appaltanti (categoria livello base).
ll subappalto: definizione e differenze rispetto ai contratti similari
• Definizione di subappalto e cottimo.
• I contratti similari: contratti che non sono subappalto ma che necessitano dell’autorizzazione.
• I subcontratti che non costituiscono subappalto.
• La stretta sui contratti che non sono subappalto: lavoratori autonomi e contratti continuativi di collaborazione.
• Le persone fisiche incaricate di fornire la prestazione.
Limiti, subappalto a cascata e subappalto dei servizi tecnici
• Il divieto di cessione del contratto.
• Limiti ex lege al subappalto o limiti in ogni caso da motivare.
• Il concetto di prevalente esecuzione.
• I limiti discrezionali al subappalto.
• La motivazione in ragione:
- dell’esigenza di prevenire le infiltrazioni criminose (parere delle Prefetture e white list);
- delle specifiche caratteristiche dell’appalto, ivi comprese quelle di cui all’art. 89, co. 11, del Codice;
- dell’esigenza di rafforzare il controllo su attività di cantiere, luoghi di lavoro e tutela delle condizioni di salute e sicurezza dei lavoratori.
• La totale esclusione del subappalto.
• Il subappalto nei servizi tecnici; limiti ex lege e limiti discrezionali.
L’autorizzazione al subappalto, anche a cascata
• Gli atti e i documenti da acquisire per l’autorizzazione al subappalto.
• La verifica dei requisiti di qualificazione dei subappaltatori. Il fascicolo virtuale dell’operatore economico (FVOE).
• La sostituzione dei subappaltatori.
• L’autorizzazione del subappalto a cascata:
- chi lo autorizza;
- i limiti al subappalto a cascata contenuti nel contratto di subappalto;
- chi presenta la domanda di autorizzazione.
La “patente” per i cantieri temporanei e mobili dal 1° ottobre 2024
• Ambito di applicazione soggettivo e oggettivo.
• La domanda per l’ottenimento della patente.
• I punti: decurtazione e recupero.
• I punti necessari per poter eseguire contratti pubblici.
• La patente quale nuovo motivo di esclusione.
• Le verifiche e le sanzioni.
La tutela dei lavoratori e le verifiche della stazione appaltante
• Il CCNL indicato dalla stazione appaltante.
• La determinazione del costo della manodopera da parte della stazione appaltante.
• Il diverso contratto indicato dall’aggiudicatario e la verifica delle tutele equivalenti.
• Il “contagio” dei sub contratti (contratto indicato o contratto diverso ma con tutele equivalenti?).
• Il trattamento economico e normativo dei dipendenti del subappaltatore.
• I controlli della stazione appaltante (il MoCOA e il DoCOA).
• Il DURC di congruità e le sanzioni in caso di pagamento senza preventiva verifica (D.L. n. 19/2024, convertito in L. n. 56/2024).
L’avvalimento
• L’avvalimento: le differenze rispetto al precedente Codice (D.Lgs. n. 50/2016).
• L’avvalimento:
- per la partecipazione;
- per l’esecuzione;
- il c.d. avvalimento premiante.
• Il contratto di avvalimento: l’oggetto dell’avvalimento.
• Il carattere oneroso, salvo eccezioni, dell’avvalimento.
• Gli adempimenti a carico delle imprese in caso di partecipazione con avvalimento. Le peculiarità in caso di avvalimento premiante.
• I limiti all’avvalimento e la relativa motivazione.
• Il titolo che legittima l’ingresso in cantiere dell’impresa ausiliaria.
• I controlli del RUP.
• Differenze tra avvalimento e subappalto.
• L’avvalimento dei c.d. requisiti non trasferibili: analogia con il subappalto.
La tutela dei lavoratori e in caso di avvalimento
• I lavoratori dell’impresa ausiliaria.
• I controlli del RUP.
Le responsabilità in caso di subappalto
• La responsabilità solidale del subappaltatore.
• La responsabilità solidale dei subappaltatori a cascata.
• Le responsabilità in caso di raggruppamenti temporanei di imprese.
Pagamento diretto e obblighi solidali della stazione appaltante
• Il pagamento diretto dei subappaltatori.
• Gli obblighi solidali della stazione appaltante.
• Differenze tra stazioni appaltanti che sono Pubbliche Amministrazioni ed altri soggetti comunque tenuti all’applicazione del Codice.
La violazione delle norme in tema di subappalto
• I controlli del RUP, del DL e del DEC.
• La responsabilità penale.
• L’allontanamento dal cantiere.
• Le ipotesi di risoluzione del contratto di appalto.
- Roberta Bertolani
Avvocato amministrativista. Esperto in materia di contrattualistica pubblica. Collaboratore del Corso di Diritto pubblico presso la Facoltà di Scienze Politiche, Università degli Studi di Milano
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